Reell ledelse – når blir et utenlandsk selskap skattepliktig til Norge?

Et utenlandsk selskap blir hjemmehørende i Norge når ledelsen faktisk utøves her. Skatteloven § 2-2 gjør et selskap som er stiftet i utlandet hjemmehørende i Norge dersom den reelle ledelsen er i Norge, og siden 2019 ser vurderingen på styrenivå, daglig ledelse og øvrige forhold samlet. Spørsmålet er ikke hvor selskapet er registrert, men hvor det i virkeligheten ledes – og det kan ikke avgjøres med en bindende forhåndsuttalelse.

Hva sier skatteloven?

Du kan stifte selskapet i London, Tallinn, Limassol eller Dubai. Det betyr ikke nødvendigvis at selskapet skattemessig hører hjemme der. Skatteloven § 2-2 sier at et selskap som er stiftet i utlandet anses hjemmehørende i Norge dersom det har reell ledelse i Norge. Vurderingen skal blant annet se på hvor ledelse på styrenivå utøves, hvor daglig ledelse utøves, og øvrige omstendigheter ved selskapets organisering og virksomhet.

Dagens regel er bredere enn den gamle styremøtetesten

Fra inntektsåret 2019 ble vurderingen uttrykkelig bredere enn tidligere praksis. Det er ikke lenger nok å se på styret alene. Også daglig ledelse og øvrige faktiske forhold skal inngå. Rt. 2002 s. 1144 er fortsatt relevant historisk, men ble avsagt før dagens § 2-2. Ved lovendringen ønsket lovgiveren en bredere vurdering enn den gamle, sterke konsentrasjonen om styrefunksjonene. Eldre rådgivning som bygger på «hold styremøtene i utlandet» er derfor utdatert.

Styret er viktig – men protokollen avgjør ikke

Hvor styremøtene avholdes er relevant, men det er ikke nok å skrive «Meeting held in Cyprus» i protokollen. Spørsmålet er hvor styremedlemmene faktisk utøver sine verv, og hvor de reelle beslutningene tas. Ved digitale styremøter blir dette ikke enklere: man må se på hvem som faktisk utøver styrefunksjonene, hvor de befinner seg, og hvordan beslutningsprosessen fungerer.

En lokal direktør er ingen skattemessig trylleformel

En lokal direktør som bare signerer beslutninger andre allerede har tatt, gir svak dokumentasjon på lokal ledelse. Har vedkommende reell kompetanse, informasjon, ansvar og myndighet – og faktisk bruker denne myndigheten – er situasjonen en annen. Det er forskjellen mellom en signatur og en ledelse.

Daglig ledelse teller også

Har et utenlandsk selskap styret i ett land, men hele den daglige ledelsen skjer fra Norge, må det foretas en samlet vurdering. Det finnes ingen regel om at styret automatisk «vinner». Samtidig er eierstyring ikke nødvendigvis selskapsledelse: overordnede strategiske beslutninger på konsernnivå er normalt ikke avgjørende. Det avgjørende er hvem som faktisk leder det konkrete selskapets egen aktivitet.

Hva om selskapet bare er et holdingselskap?

For et rent holdingselskap kan styrets arbeid med investeringer, finansiering, utbyttepolitikk, oppfølging av datterselskaper og kapitalallokering få stor betydning – fordi dette er selskapets aktivitet. Dette må holdes adskilt fra testen om reelt etablert i EØS, som brukes i andre skatteregler og svarer på et annet spørsmål.

Kontor, ansatte og bank er relevante – men ingen fasit

Slike forhold kan bidra til å vise hvordan virksomheten faktisk er organisert, men ingen enkeltfaktor er en sikker safe harbour. Det finnes heller ingen regel om at flertallet av styret må bo i utlandet. Bostedet til styremedlemmene er relevant, men avgjør ikke spørsmålet alene.

Hva skjer hvis selskapet anses hjemmehørende i Norge?

Da blir selskapet som utgangspunkt globalskattepliktig til Norge. Dermed er det ikke sagt at alle inntekter beskattes med 22 prosent. Norske særregler som fritaksmetoden kan fortsatt være relevante. Er selskapet ikke hjemmehørende her, kan det likevel ha begrenset skatteplikt til Norge – for eksempel gjennom virksomhet eller fast driftssted her. Det er et eget spørsmål, som er behandlet i Utenlandsk selskap som skal etablere seg i Norge

Et NUF er ikke et eget utenlandsk selskap

Et NUF er den norske registreringen eller avdelingen av det utenlandske hovedforetaket. Man vurderer skattemessig bosted for det utenlandske hovedforetaket, ikke for et separat «NUF-selskap». NUF-et er en registrering, ikke en juridisk person.

Hva om begge land mener selskapet bor der?

Da må den konkrete skatteavtalen undersøkes. Skatteloven § 2-2 åttende ledd innebærer at dersom skatteavtalen legger selskapets bosted til den andre staten, behandles det ikke samtidig som hjemmehørende i Norge etter den norske bostedsregelen.

Du kan ikke få en BFU som bestemmer skattemessig bosted

Skatteforvaltningsforskriften sier uttrykkelig at en bindende forhåndsuttalelse ikke kan avgjøre om et selskap er hjemmehørende i Norge etter skatteloven § 2-2. En BFU kan heller ikke avgjøre spørsmål som skal løses etter skatteavtale. Det betyr at akkurat dette spørsmålet ikke kan låses på forhånd. Du må kunne dokumentere realiteten i ettertid.

Dokumentasjonen må beskrive virkeligheten

Nyttig dokumentasjon kan være styreprotokoller og saksunderlag, fullmakts- og beslutningsmatriser, dokumentasjon på hvem som utøver daglig ledelse, arbeids- og tjenesteavtaler, informasjon om hvor administrasjonen utføres, og materiale om investerings- og finansieringsbeslutninger. Målet er ikke å produsere «bevis på utenlandsk ledelse», men å dokumentere den ledelsen som faktisk finner sted.

Ikke bygg en substanspakke – bygg faktisk ledelse

Det finnes ingen regel som sier at to utenlandske styremedlemmer + fire møter + ett kontor = utenlandsk skattemessig bosted. Spørsmålet er: hvem har faktisk myndighet til å lede dette selskapet, hvor gjør de jobben sin, og kan vi dokumentere at dette også er realiteten? Greenleaf kan kartlegge selskapsstrukturen, de norske rapporteringspliktene, interne mellomværender og dokumentasjonen rundt eier- og selskapsforhold. Vurderingen av skattemessig bosted, skatteavtalens tie-breaker og internasjonale strukturer med delt ledelse bør gjennomgås sammen med internasjonal skatterådgiver eller skatteadvokat.

Les mer

Innholdet her er generell veiledning, ikke råd i din konkrete sak. Frister, satser og beløp endres – sjekk alltid gjeldende regler, eller ta kontakt med oss.

Mer om holdingselskap, struktur og internasjonalt

Haster det?

Vi kan kartlegge hva som faktisk må gjøres, hvilken dokumentasjon som finnes og hvor raskt det kan løses. Du når oss også på kveldstid og i helger.

TA KONTAKT